登陆注册
25099500000017

第17章 法律的分类(4)

从法律适用角度看,一般法与特别法的划分,为我们提供了“特别法优于一般法”的法律适用原则。特别法本身就是一般法无法满足一些特殊的情况需要的产物,如果一般法能够适应所有的情况,特别法就没有产生的必要。因此,特别法的产生本身就意味着,针对特别的人、地、事,特别法的效力优于一般法。这条法律适用原则,对于法律适用实践具有十分重要的意义。例如,我国的《民法通则》与《合同法》相比,《民法通则》属于一般法,《合同法》属于特别法。根据《民法通则》规定,一方以欺诈、胁迫的手段实施的民事行为是无效民事行为,但是《合同法》规定,一方以欺诈、胁迫手段订立的合同,只有在损害国家利益的情况下才构成无效合同。在法律适用中,如果审查的对象是一般的民事行为,可以适用《民法通则》,认为欺诈、胁迫为无效民事行为,如果审查的是合同这种民事行为,则要根据特别法优于一般法的原则适用《合同法》,只有查明欺诈、胁迫订立的合同损害国家利益的,才能认定为无效合同,否则只是可撤销合同。导读材料案例3裁判的关键就在于一般法与特别法相冲突时应当如何适用法律,特别是同时存在不同位阶法律之间以及前法与后法之间冲突时应当如何处理的问题。

第五节 国内法与国际法

一、国内法与国际法的划分

以法的制定主体和适用范围为标准,法律可分为国内法与国际法。

国内法是国家制定的,用以调整国内法律关系的,在该国领域内生效的法律规范的总和。如我国宪法、民法、行政法、刑法、经济法、环境资源保护法等都属于我国的国内法。

国际法是在国际交往过程中形成的,用以调整国际关系,主要是国家间关系的,有法律约束力的原则、规则和制度的总称。国际法的主要渊源有国际条约和国际习惯。国际条约是国际法主体之间就权利义务关系缔结的一种书面协议,是国际法的主要渊源,条约对于缔约国均有约束力。国际习惯也是国际法的一个主要渊源,它的形成须具备两个条件:其一是有通例存在;其二是这种通例已被各国接受为法律。前者如《联合国宪章》,后者如不干涉内政原则。作为国际习惯从提出到被确认为国际法基本原则,经历了一百多年时间。

二、国内法与国际法的区别

国内法与国际法的区别主要表现在下列三个方面:

第一,创制主体不同。国内法是一国有法律创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内,依照法律规定的程序创制的。国际法是国家与国家之间,通过国际协议的方式创制的,或者是国家与国家之间在长期的国际交往过程中形成的习惯、原则和制度。因此,从创制主体方面看,国内法的创制主体是集中的,一个国家一般均有一个最高立法机关来创制法律,而国际法的创制主体是分散的,国际社会没有一个统一的立法机关来创制国际法。而且,在国内法中,立法主体与法律关系主体在多数情况下不是同一的,而在国际法中,制定的主体与国际法律关系的主体均为国家。

第二,调整对象不同。国内法主要调整一国国内公民与公民之间、法人与法人之间、公民与法人之间的社会关系,主要的法律关系是公民和法人,国家在极少数情况下是国内法律关系的主体。国际法是调整国家与国家之间、国家与民族之间、国家与国际组织之间的国际关系的法律。在国际法律关系中,国家是主要的主体,国际组织以及类似国家的政治实体在一定条件下和一定范围内也是国际法律关系的主体,而个人不是国际法的主体。

第三,强制性质不同。任何法律均有强制性,国内法与国际法均不例外,但是两者的强制性质有所区别。国内法是依靠有组织、有系统的国家暴力来保证实施的,警察、军队、法庭、监狱都是实施国家强制力的工具。国际法的强制力主要来自国家单独或者集体的行动。诚如有的学者所指出的:“国际法,这种规范虽然缺少强制执行的机构,然而假如有某国违反而涉及他国利益,就会引起绝交、经济封锁、武装干涉甚至战争,以为制裁手段。这种制裁手段同样的为国际社会所公认,而构成国际法的一部分,也就是一种外在的强制,分散在各国手中,自己担任执行,我们不能因为国际社会中无统一执行机构,就否认国际法的存在,或者认为有国际法而否认强制的因素。”

三、国内法与国际法之间的关系

国内法与国际法的关系有三种不同的学说:国内法优先说、国际法优先说和国内法与国际法平行说。前两者为一元论,后者为二元论。国内法优先说认为,国际法与国内法从整体上构成一个统一的法律体系,但应以国内法的效力为优先,同国内法相比,国际法是次一级的法律。国际法优先说也认为,国际法与国内法是一个法律体系,但在此体系中,国际法处于金字塔的最高位,各国的国内法从属于国际法。国内法与国际法平行说认为,国内法与国际法属两个不同的法律体系,国际法与国内法基本上没有联系,国际法不能在国内适用,若要使国际法适用于国内,必须通过某种国家行为将其“转化”为国内法。我国学者关于国际法与国内法的关系,可归纳为两个一致:其一,立法者是一致的;其二,国家对内对外政策是一致的。因此,从逻辑上说,两者不存在谁优先的问题,也不应该产生矛盾。

从国际法实践看,国际法在我国国内法上的效力表现在:其一,我国缔结或参加的国际条约,除声明保留的条款外,在我国具有法律效力。其二,在我国缔结或参加的国际条约与我国国内法规定不一致时,国际条约在国内适用中处于优先地位。其三,国际习惯在我国具有法律效力,但只有在缺乏法律或条约规定的情况下方可在国内适用国际习惯。

【复习提要】

1.公法与私法的划分,是古罗马商品经济发展的产物,但是由于商品经济并没有导致民主政治,古罗马帝国实行的是专制统治的政体,因而古罗马对公法与私法的划分主要在于理论意义而不是法律意义。公法与私法作为法律体系的基本结构,在近代资本主义国家才得以完整的确立,其基本的社会基础在于资本主义商品经济的发展和民主政治的形成。在社会主义国家的法律实践和法学理论上,对公法与私法的分类经历了一个从否认到肯定的漫长过程。在现代社会,公、私法这种二元分类面临的巨大挑战,需要在公法与私法之间增设一个新的法律部类即社会法。公法、私法和社会法是现代法律体系中不可或缺的三大法律部类,但是它们在调整对象、作用方式、法律本位、法律价值等方面存在着一系列的区别。

2.实体法是规定实体权利和义务的法,即规定法律关系主体在实体上享有什么权利、承担什么义务以及相应的法律后果的法律。程序法,一般认为是规定如何实现实体法律规定的步骤、方法与手续的法律。

3.一般法与特别法的分类,是以法律效力的范围为标准所作的一种法律分类。凡在一个国家的任何地方,对任何人、任何事项都须适用的法律为一般法。

反之,凡是在一个国家内对特定的区域、特定的人、特定的事项生效的法律为特别法。从法律适用角度看,一般法与特别法的划分,为我们提供了“特别法优于一般法”的法律适用原则。

4.国内法是国家制定的,用以调整国内法律关系的,在该国领域内生效的法律规范的总和。国际法是在国际交往过程中形成的,用以调整国际关系,主要是国家间关系的,有法律约束力的原则、规则和制度的总称。

【课后练习】

一、名词解释

1.社会法

2.国际法

3.程序法

二、选择题

1.(1999年司法考试卷一第34题)下列有关公法与私法的表述,哪项是不正确的?(  )

A.公法与私法的划分,最早是由古罗马法学家提出来的

B.按照乌尔比安的解释,公法是以保护国家(公共)利益为目的的法律,私法是以保护私人利益为目的的法律

C.通常认为,宪法、刑法、行政法属于公法,而诉讼法、民法、商法属于私法

D.“我们不承认任何‘私法’,在我们看来,经济领域中的一切都属于公法范围,而不属于私法范围。”

2.在司法实践中,当新旧法律发生矛盾时,应适用(  )。

A.前法优于后法的原则B.一般法优于特别法的原则

C.后法优于前法的原则D.特别法优于一般法的原则

3.(2000年司法考试卷一第46题)下列有关国际法与国内法的表述哪些是错误的?(  )

A.国际法就是指国际条约

B.国内法是由国家立法机关制定的,在领域范围内适用的法律

C.国内法的一切规范性文件均在全国范围内适用

D.国际法是国内法的渊源

三、问答题

1.简述私法与社会法的联系与区别。

2.简述一般法与特别法冲突的适用原则。

3.简述根本法与普通法的区别。

4.简述国内法与国际法的区别。

同类推荐
  • 突发公共事件应急处理法律制度研究

    突发公共事件应急处理法律制度研究

    国家行政学院副院长唐铁汉研究员承担了国家社会科学基金重点项目《中国公共管理的重大理论问题与政府管理创新的对策研究》。应松年教授主编的《突发公共事件应急处理法律制度研究》是其中一个子课题的研究
  • 天才远离法学

    天才远离法学

    本书乃随笔集,共分三辑。第一辑十多篇内容与国外法律文化有关。第二辑十多篇内容与国内法律文化有关。第三辑十多篇文章基本属于文学小品文。本书的某些观点、思想倾向,如法学对数学的借鉴,当代中国法学对古今中外法学资源的汲取,等等,对于中国法学的发展而言,不无激励促进的意义。
  • 哈耶克法律哲学

    哈耶克法律哲学

    对我来说,最富启示性的发现之一就是,越趋近西方,亦即越趋近自由制度依然比较稳固、信奉自由信念的人数依旧相对众多的国家。那里的人们越不真正准备对他们自己的信念进行重新考察,越倾向于作出让步或进行妥协,也越倾向于把某种他们所知道的自由社会的偶然历史形态视作一种终极标准。另一方面,我也发现,在那些直接经历过全权式政制(atotalitarianregime)的国家抑或在那些类似全权式政制的国家中,只有为数极少的人从这种经验中更为明确地认识到了自由社会赖以实现的条件和自由社会的价值。
  • 明代中央司法审判制度

    明代中央司法审判制度

    明朝长达二百七十六年,其中央司法审判制度历经多次变革,相关史料浩繁,作者认为,。中国法制史的研究宜有学术上的分工。部分学者侧重史料校注的上游工作,部分学者侧重史料分析的下游工作,相辅相成,法史学才能进步成长,有利于中国法制史的学术研究。
  • 担保物权研究(国家社科基金后期资助项目)

    担保物权研究(国家社科基金后期资助项目)

    该书系统、全面且深入的研究了我国的担保物权制度。该成果既对整个担保物权制度的基础理论进行了研究,如对担保物权的性质、法律属性(从属性、不可分性与物上代位性)、担保物权的体系等进行的研究,同时,该成果又对抵押权、质权等约定的担保物权以及留置权、优先权等法定担保物权进行了细致深入的研究。密切结合我国现行法的规定与司法实践。
热门推荐
  • 黑羽之争

    黑羽之争

    随着时间的转轮快速转动,当世界还剩下五分之一能够供人生存的地方,当人类不再平等,当世界不再平静,我们所生存的家园又会发生怎样的故事呢?
  • 天行

    天行

    号称“北辰骑神”的天才玩家以自创的“牧马冲锋流”战术击败了国服第一弓手北冥雪,被誉为天纵战榜第一骑士的他,却受到小人排挤,最终离开了效力已久的银狐俱乐部。是沉沦,还是再次崛起?恰逢其时,月恒集团第四款游戏“天行”正式上线,虚拟世界再起风云!
  • 青匆流年

    青匆流年

    谁的青春不是多彩的呐?高中生夏然将为我们呈现一个多彩、曲折的青春之路!它或是喜或是悲,这些都不重要,那只是对处在青春时期的考验,我们将会见证他的多彩的青春之路……
  • 短暂的生活1

    短暂的生活1

    生活中的琐碎小事,心情感想,记录自己的点滴
  • 那年夏天我还爱你

    那年夏天我还爱你

    那年夏天,大海透过椰林吹来清爽的风,他们的爱情从这里开始。那是她的初恋,也是他的。然而命运的捉弄让他们离散,时隔九年,在她23岁生日这天,突发奇想的恶作剧,把一个清瘦的男孩带到了她的面前。他身上有太多初恋的影子,让她疑惑,让她好奇,让她沉溺其中。然而,他的身边已经有了一个惹人怜爱的女孩,那个女孩竟然是她的妹妹!他矛盾挣扎,避她如蛇蝎,却又被她强烈地吸引着……她心中一直埋藏着“卷发男孩”,他念念不忘那只“丑小鸭”,彼此深深铭记那组属于他们的爱情密码。冥冥之中,他们重新相遇、相知、相爱,却不知道彼此一直寻找的人其实就在自己身边……
  • 明伦汇编人事典志愿部

    明伦汇编人事典志愿部

    本书为公版书,为不受著作权法限制的作家、艺术家及其它人士发布的作品,供广大读者阅读交流。
  • 江三爷的心尖宠

    江三爷的心尖宠

    江家三爷克妻,与他订婚的几任未婚妻都没能幸免于难。顾湘更倒霉,连婚都没订,直接就领了证。却不想,婚后,她无病无灾,还被江家所有人宠上了天,江家所有人什么都不怕,就怕这个好不容易娶回来的媳妇跑了。……某夜,洗漱之后,江先生对着自家亲亲老婆道:“媳妇,我想当爸爸。”顾湘犹豫了片刻,看着一脸期待的江医生,勉为其难地道:“爸爸!”“……”
  • 我的不死外挂

    我的不死外挂

    周天渴望死亡,因为每死一次都能让他变的更强!不能修炼的凡人,借助不死系统一个个强悍的技能,在异界搅风搅雨的故事!枪脏了就要擦,我的外挂叫不死!新书《夺运之瞳》发布,老板们请支持!
  • 我不愿暴晒于太阳正中

    我不愿暴晒于太阳正中

    她原本是一个普通家庭的普通大学生,安安静静的,不爱表现,不喜欢与人争繁荣。而他是大名鼎鼎的大牌明星,处于太阳正中,享受着太阳的直射。原本毫无交集的两人,似乎处于平行线的两人,正在慢慢靠近……
  • 我的绝品女神

    我的绝品女神

    【都市新书发布】偶然得到九灵仙子元神传承,乡村小子沈修去都市找未婚妻,一路触敌逆鳞,桃花运纷至沓来应接不暇。什么!你们要献身报答我?我沈修可是正人君子啊,你这是在侮辱我人品!不过我脾气好,侮辱就侮辱吧,我现在预订开房啊,到底哪家酒店设施齐全呢……看乡村小子如何醉笑都市,玩转桃运!【百万字数人品保证,企鹅群:543050331,老司机赶紧上车!】