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第26章 企业买卖合同实用指引(3)

(2)任意拍卖(出卖人任意决定的拍卖)的出卖人应与一般买卖的出卖人一样,承担标的物上的瑕疵担保责任。根据我国《拍卖法》第61条第2款的规定,拍卖人、委托人在拍卖前已经声明不能保证拍卖标的的真伪或者品质的,不承担瑕疵担保责任。

(3)拍卖标的物的所有权转移时间与一般买卖合同一致,即动产自标的物交付时起转移,不动产自登记时起转移。此外,动产自交付时,不动产自交付或登记时起标的物上的风险负担由买方负担。

买受人若受领迟延的,在受领迟延期间内应承担标的物上的风险。

六)招标买卖合同招标投标买卖指招标人公布买卖标的物的出卖条件,投标人投标竞买,招标人选定中标人的买卖方式。招标投标买卖法律关系的主体包括出卖人,又可称为招标人;竞买人,又可称为投标人和买受人,又可称为中标人。招标投标除可作为一种特种买卖形式外,还适用于承揽、建设工程、运输、服务等合同的订立。

招标投标买卖的程序,可分为招标、投标、开标、评标、定标。招标时,招标人发出招标公告。本法第15条规定,招标公告为要约邀请。投标人投标为要约。投标应当表明竞买金额,投标后,招标人应当按照公告说明的时间、地点和程序开标。开标后,招标人组织评标,按评标结果定标,确定中标人,定标为承诺。与同为竞争买卖的拍卖不同的是,拍卖以最高应价者确定为买受人而招标投标买卖的中标人不一定是出价最高者,招标人综合衡量投标人条件选择中标人,或许使出价较低者中标。招标人定标,招标投标买卖成立。招标投标买卖当事人的权利和义务以及招标投标程序等,依照有关法律、行政法规的内容处理。

(七)互易合同

互易合同是互易人相互交换标的物,转移标的物所有权的合同。互易合同的当事人可以是双方,也可以是三方以上的当事人,如三角互换。互易合同的当事人互为互易人。互易人各自享有取得对方互易标的物的权利,负有将本人的标的物转移交付对方的义务。因此,互易是双务、有偿合同,互易合同与买卖合同最为相似,都是转移合同标的物所有权的合同。不同之点在于,买卖合同是买卖标的物与价金的交换,买受人需向出卖人支付价金,而互易合同是标的物的交换,无须价金的支付。实际生活中存在附补足金的互易。不等价的互易可附补足金。不等价互易的互易人互易后,尚有差额,差方可以金钱补足。此为附补足金互易。附补足金互易实为互易与买卖的混合合同,补足金不够部分应当接买卖合同进行。

(第二节)买卖合同的卖方应注意的事项一、是否具备作为买卖合同卖方的资格在我国,可以为财产出卖人的,主要有以下几类民事主体:

(I)财产所有权人。财产所有人是买卖合同中最常见、最主要的财产出卖人。

(2)财产经营权人。全民所有制企业法人对国家授予的财产所享有的经营权,也包括占有、使用、收益和处分权能,故它们虽非所有权人,但仍有权以出卖的方式处分财产。

(3)抵押权人和质押权人。抵押权人和质押权人有出卖抵押物和质押物的权利。

(4)留置权人。《民法通则》第89条第4款规定,留置杈人的权利,包括“以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还”。因此留置权人有权出卖留置物。

(5)经纪人。在经纪合同中,经纪人根据委托人的委托,得以自己的名义为委托人从事贸易活动,包括对委托人财产的出卖,故经纪人亦可成为非自己所有财产的出卖人。

作为企业,你只要是依法成立的,拥有以上作为财产出卖人的权利,即可成为卖方。

二、买卖合同中卖方享有的权利和应履行的义务

(一)卖方须承担的义务

在买卖合同中,双方当事人的权利和义务是最为核心的内容之一。买卖双方只有履行自己的义务,才能享受相应的权利,订立买卖合同的经济目的也才能得到实现。同时,由于买卖合同是双务有偿合同,买卖双方的权利义务是相互对应的,卖方的义务就是买方的权利,而买方的义务就是卖方的权利。在买卖合同项下,卖方的义务是按照合同的约定转移和交付标的物,并对标的物的品质和所有权进行担保。就买卖双方各自承担的义务本身而言,卖方的义务相对而占比较复杂,须引起作为卖方的你的注意。

1交付出卖物并移转出卖物所有权的义务。

依《合同法》第135条规定,卖方应当履行向买方交付出卖物或者交付提取出卖物的单证,并移转出卖物所有权的义务。交付就是将出卖物的占有权移转给买方。交付的形式有以下几种:

,现实交付:将出卖物直接交给买方,使买方直接、实际占有出卖物。

拟制交付简易交易:出卖物在买卖合同订立前已为买方实际占有,合同生效,出卖方即完成支付。

指示交付:合同成立时,出卖物为第三人占有,卖方只须将对第三人的返还请求权让与买方即完成交付。例如甲公司与乙公司签订干洗设备买卖合同。但甲公司已将其出卖物——干洗设备租给丙公司使用,这时如果甲公司将提取干洗设备的单证交给买方,就是一种指示交付。

占有改定:买卖合同成立生效后,卖方继续占有出卖物的交付。如买卖双方在买卖合同生效后,又订立借用合同,这时卖方占有出卖物不是自主占有,而是一种他主占有。

在履行交付义务时,卖方应特别注意以下事项:

(1)若标的物有从物时,除非当事人另有约定,应一并交付。

因为从物能保证主物的使用功效。如你方为出卖电脑的公司,在交付电脑主机时,键盘、鼠标作为从物,就应一并交付,即使未作约定,从物也应随主物一同交付。

2)应按照约定或交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。如在交付出卖物——手机时,你须一并交付该手机的使用说明书。

(3)应按照约定的时间、方式和地点交付。《合同法)第138条规定,卖方应当按照约定的期限交付标的物,卖方可以在该交付期间内的任何时间交付。如果在买卖合同中未约定期限或约定不明确的,可与买方再行补充协议。不能选成补充协议的,按合同有关条款或交易习惯确定。如依据《合同法》第62条第4款,“履行期限不明确的,卖方可以随时履行,但应当沣意给买方必要的准备时间。”如让买方有时间准备存货仓库等。

卖方应按买卖合同约定的方式交付。交付方式有整批交付和分批交付。若合同约定采用分批交付,卖方除r应按约定的时间交付外,还要特别注意,按每批的确切数量交付。古则,即为履行不完全,须承担违约责任。

《合同法》第141条第1款规定,出卖人应当按照约定的地点交付际的物。若未在约定的地点交付,则为卖方交付义务履行不完全。

若双方当事人未就交付地点作约定或约定不明确的,则依《合同法》第141条第2款规定:①标的物需要运输的,出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运变给买受人。②标的物不需要运输出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

在合同中,对合同发生地或交货地点明确约定,也可防止落入对方利用合同履行地设下的诉讼管辖陷阱,利用地方保护主义达到有利于对方的目的。特别是在国际货物买卖中,在什么地方支付货款,对买卖双方特别是对卖方来说,是一个不可忽视的问题。因为一旦遇到约定支付地点实行外汇管制,或因外汇短缺而限制外汇的汇出,买方就无法履行其付款义务。

(4)应按照合同约定数量、质量交付。《合同法》第153条规定,卖方应当按照约定的质量要求交付标的物。卖方提供有关标的物质量说明的,交付的标的物应当符合该说明的质量要求。第154条规定,当事人对标的物的质量要求没有约定或者约定不明确依照本法第61条的规定仍不能确定的,适用本法第62条第1款的规定。第62条第1款规定,质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

卖方应当按照约定的数量交付。因为如果你多交或少交,买方都有权拒收。当然,合同法也允许卖方交付的标的物存在合理的磅差或尾差。在签订合同时,如果你的出卖物是不易精确计量物,你可以和买方在合同中约定。

案例:

2003年4月,内蒙古呼和浩特市某服装加工厂与本市毛纺厂签订了一份毛料购销合同。合同规定:毛纺厂向服装厂提供纯毛料2万米。交货时间为2003年8月20日。合同还对毛料的品种、规格、质量、竹格等作了详细规定。服装厂时毛料有特殊要求,而且规定按毛纺厂提供的样品交货。合同签订后,毛纺r即提供7样品。服装厂在来对样品进行仔细检查的情况下,双方将样品盖章封存。8月16日,毛纺厂按期将货全部发给服装厂。服装厂用该毛纺厂供给的这批毛料加工服装时,发现该毛料不是纯毛料,而是混纺毛涤料,遂要求退货。后经查证:负责与服装厂交货的业务员刚来毛纺厂工作不久,对纯毛料与混纺毛潦料区分不清,以为合同中所说的纯毛料就是混纺毛涤料,遂组织生产并按期为服装厂供货,导致货与样品不符。

该案中卖万之致命错误即在于所供货不苻合样品买卖合同约定的质量标准,所以应接受买方退货,承担货物另行处理的风险。

(5)如果体亲自交付实有困难,你可以委托第三人(如代理人,占有你的财产)的人代为交付。

(6)移转出卖物的所有权。《合同法》第133条规定,出卖物的所有权随交付时转移给买方,但法律另有规定或者当事人买卖双方另有约定的除外。我国法律规定一般动产“所有权随交付”。而法律有特别规定的动产及不动产,如船舶、车辆、航空器、飞行器等动产与房屋等不动产必须到政府有关部门办理相关的登记才能变更所有权的占有人,这种的情况下,作为卖方,你则有义务协助买方办理手续。

在实际操作中,作为卖方的你,也可以依《合同法》第134条规定,在买卖合同签订时与买方进行洽商,约定如果买方来履行支付价款或是其他义务的,出卖物的所有权仍归属于卖方的条款,以缩小卖方的危险系数,督促买方履行相应义务。尤其是在分期付款的买卖合同中,卖方更应该这样做。

还有一种情况,即使你交付了出卖物,但有些所有权仍归你所有的情况,那就是《合同法》第137条规定,出卖具有知识产权的计算机软件等物的,除法律另有规定或当事人另有约定的以外,该物的知识产权不属于买方。

作为卖方,你还注意不转移标的物所有权的风险承担问题。也就是说,不转移所有权未必于自己有利。

案倒:

蒋某开办的纸盾包装厂与胡某开办的糕点厂系临镇的私营企业,中秋节将至,糕点厂急需一批纸质包装盒,于是胡某与蒋某约定,包装厂以每个纸盒0.9元的价格卖给糕点厂5万个纸盒,共计价款4.5万元。胡某当即交付2万元,双方约定,待糕点厂将余款2.5万元交付才可将纸盒拉走。不料,从当天晚上起一连下了几天大雨,将被在包装厂院内准备卖给糕点厂的纸盒全部淋透,大部分起了霉斑。雨过后,胡某随货车到包装厂,准备交余款并拉回纸盒,见到这种情况,要求蒋某已给付的2万元还给他,他好往其他地方急购纸盒。蒋某则说,这些纸盒卖价4.5万元,几天前就已付了近一半的价款,买卖已成变。蒋某不同意蒋钱还给胡某。

胡某诉至法院,法院判决合同解除,纸盒厂返还2万元钱给糕点厂,并承担一切诉讼费用。

分析:

该案中卖方致命错误是没注意出卖物所有权转移问题。因为虽然双方的买卖合同已成立,但因出卖物的所有权未发生转移,风险也未发生转移,卖方未尽保管义务,导致纸盒霉烂不能及时履约,损失只能由卖方承担。

如果你出卖的标的物会产生孳息,对于孳息的所有权,是不是也随标的物的转移而转移呢?这也是卖万必须注意的问题。

接照《合同法》第163条的规定:“标的物在交付之前产生的孳息,归出卖人所有,交付之后产生的孳息,归买受人所有。”由此可知,在我国标的物之孳息的所有权的转移并非与标的物的所有权转移相一致,而是以占有标的物为获得孳息的前提,占有标的物的一方当事人即使不享有标的物的所有权,而标的物所产生的孳息亦归其拥有。

2瑕疵担保义务。

卖方在履行交付出卖物和使买方获得出卖物所有权的义务的同时,还要担保其所交付的出卖物拥有的权利完美无缺,并且具有通常交易状态中应当具有的价值与性能。如果卖方违反或未履行此项担保义务,则应承担民事责任,这种责任就称为瑕疵担保责任。此责任包括权利瑕疵担保责任和物的瑕疵担保责任。

(1)物的瑕疵担保责任。物的瑕疵担保责任是指卖方应担保在出卖物风险转移给买方时,无灭失或减少出卖物价值的瑕疵,也无灭失或减少标的物的通常效用或买卖合同预定效用的瑕疵。根据担保的内容不同,可分为价值担保和性能担保。此外,根据卖方对品质做出的保证,还产生品质担保。

买卖合同为职务有偿合同,交易买卖应遵循的基本原则就是公平、等价、效益原则,让签订买卖合同的卖方对双方交易的焦点——出卖物负价值与性能担保责任,更能维持买卖合同的诚实、信用。

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