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第11章 我是如果打败“专利流氓”的

去年一月份,我的公司Fark.com被一个叫“鹅莓自然资源”的公司告上法庭,与我们一起被告上法庭的还有雅虎、MSN、Reddit、美国在线、TechCrunch等一些公司。鹅莓公司声称拥有通过电子邮件制作和传播新闻的专利。这看来确实很搞笑,这种事情竟然可以有专利保护。但是,类似的事情却时常发生。

把已有的东西作为新技术申请专利,诸如网络电话,或者是用手机播放电视或电台节目等,这些专利带来的问题是,整个机制模糊不清,专利系统失灵,其结果是,大量专利案件不得不在庭外和解。但是,庭外和解协议都是保密的,别人不知道协议条款是什么。就这样,“专利流氓”就可以对外宣传称他们赢得了官司。

在“鹅莓自然资源”这个专利案件中,用电子邮件发布新闻专利就有致命的缺陷,因为这让我自己也卷入了这场官司。在主流媒体世界,对新闻发布只有一个定义,那就是发布新闻稿或通讯稿,简称P。R。(译者注:press release的首写字母)。现在,我的公司Fark,看上去是处理一些新闻,但不是发布新闻,因此没有违反这个专利。那么,官司该终结了,是吗?不对,官司并未因此终结。

专利法存在的一个最大问题是,当你被“专利流氓”起诉后,被告对没有侵犯该项专利有举证的责任,换言之,你必须自己证明你没有侵犯原告在诉状里所称的你侵犯了他的专利,这要花费很长时间。我告诉大家,在众多“专利流氓”案件中,被告赢得官司的平均诉讼成本为200万美元,要花费18个月的时间。这就是你被一个“专利流氓”告上法庭后的一个最好的结果。

在我的这个专利官司中,我曾希望和涉案的一些大公司联手打这个官司。但是,它们都一个接一个地选择了庭外和解,尽管没有一家公司侵犯了原告所称的专利,它们都没有侵犯这项专利。它们选择和解的原因很清楚,就是因为和解的费用比赢得官司所花费诉讼成本更低,在一些官司中,和解的费用要比通过诉讼赢得官司的费用少200万美元,当然,如果输掉官司,那就更糟糕了。打官司还要牵扯公司管理层的太多精力,尤其是那些像我这样的八人小公司。

我们被诉6个月过去了,终于进入了互相举证阶段。在互相举证阶段,我要求“专利流氓”提供我们公司网站的截屏,以证明我们确实侵犯了他们的专利。当时,也许他们根本就不存在这样的截屏,鹅莓公司突然要求庭外和解。他们的律师说:“哦,是这样,我所代理的公司正在重组,我们想尽快了结这个案子。所以,希望你们给我们一个你们能接受的最终报价。”我知道,鹅莓公司的地址是在洛杉矶北部一个不大的商业区内,而且连一个雇员都没有。我的回答是:“我的报价是一分钱都不给!”其实,我当时对这样的结果也没抱多大希望,可他们竟然接受了我的报价,并没为此讨价还价。

那么,我之所以向你们披露这个专利官司的和解协议内容,是因为我们的和解协议没有保密条款。你们会问,和解协议怎么会没有保密条款呢?是这样的,在和解阶段,当我收到原告草拟的和解协议时,我把保密条款给删了。我的律师说:“如果这样,恐怕就达不成和解协议了。”当鹅莓公司把我改过的协议送回时发现,他们签字了。这究竟是怎么回事?你们可以问问鹅莓公司,因为他们同样没有保密条款。

现在,我从这个案子中学到了什么呢?我认为,我学到了三件事。

首先,如果有可能的话,尽量不要质疑原告提出的专利,不要纠缠于专利本身,而是要证明自己没有侵犯专利。专利是很难被推翻的,但驳回侵权指控则相对容易。

第二,从一开始就向对方表明,要么你压根就没钱,要么你会不惜一切代价让你的律师把这个官司打到底,也不会通过庭外和解给他们一分钱。这往往很奏效,因为“专利流氓”只能获得和解金额的一个百分比,如果明确告诉他们,和解不会给他们一分钱,他们也就对诉讼不感兴趣了。

最后,要让他们知道,你不怕这个官司,你会把这官司一直拖下去,让它很烦人,很让人头疼,很难处理。这本来是“专利流氓”一贯采用的让对方妥协的策略,现在以其人之道还治其人之身,因为他们赢得官司的可能性很小,所以,这种策略反过来用在他们身上也很奏效,一定要记住这一招。

那么,我刚才说了这么多究竟想表达什么意思呢?现在,我就总结一下,其实归根结底就一句话:不要与恐怖分子谈判。“专利流氓”每年对美国经济的危害远远超过历史上任何一年的国内或国际恐怖组织对美国造成的危害。这些“专利流氓”用敲诈来的钱干什么?他们用这些钱继续打更多的“专利流氓”官司。

在本次演讲中,我也想对我们的专利体系提出一些解决办法。在目前的专利体系内,有两个行业集团对这个体系有不同的利益出发点。医疗保健行业希望专利法加大对发明人的保护力度,而高科技行业则希望专利法加大对生产商的保护力度。虽然这两个行业集团的诉求并不一定对立,但两者之间却存在着利益分歧。正因为如此,“专利流氓”便在两者之间的分歧地带求生存。

很遗憾,我能力有限,还没想出彻底解决“专利流氓”问题的办法。但是,我确实有个主意,这是个很好的点子,我认为应该给这个点子申请专利。注意,专利侵权所诉的移动设备,就是诉不可移动的电脑。我的解决方案是:给我这个点子授予专利权,我就把那些“专利流氓”一扫光。

谢谢大家。

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